Может ли ип управлять ооо вместо директора

Содержание

Garant.ooo • Управляющий ИП вместо директора ООО. Обходим подводные камни • Предприниматель

Может ли ип управлять ооо вместо директора

Наш ответ: Да.

Трудовой Кодекс РФ не запрещает совмещение данных двух видов деятельности одним физическим лицом.

Физическое лицо может быть одновременно индивидуальным предпринимателем и директором юридического лица — общества с ограниченной ответственностью. Ничего страшного тут нет.

Ведь учредители юридического лица (ООО) заключают договор с физическим лицом на трудовую деятельность, а не на предпринимательскую.

Может ли индивидуальный предприниматель (ИП) быть директором юридического лица (ООО)?

Наш ответ: Да.

Сегодня индивидуальный предприниматель (ИП) — может возглавлять юридическое лицо (ООО) как единоличный исполнительный орган в качестве управляющего индивидуального предпринимателя.

Данный вариант управления юридическим лицом (ООО) является абсолютно законным. Часто используется на практике для оптимизации налогов и увеличения привлекательности организации как более надежного контрагента. Зачастую привлекает внимание налоговых инспекторов для систематических проверок на предмет уклонения от уплаты налогов. Имеет свои преимущества и недостатки.

Расскажем об этом подробнее в нашей статье.

Управляющий индивидуальный предприниматель как глава ООО

Может ли ИП быть управляющим ООО? Закон утверждает такую возможность. Но перед назначением ИП руководителем ООО необходимо продумать все нюансы такой налоговой оптимизации. Важно учесть все тонкости оформления договора с управляющим индивидуальным предпринимателем.

Данный договор должен нести разумную деловую цель, содержать намерения учредителей в получении экономического эффекта. Ведь в противном случае, такая «неправильная» налоговая оптимизация может привести лишь к минимизации налоговых обязательств общества и соответствующими доначислениями.

У такого решения есть определённые преимущества, риски и недостатки.

Преимущества

  • Повышение степени ответственности руководителя. Дело в том, что директор на должности рискует материальной ответственностью, а функции ИП в этой же роли относятся к сфере гражданско-правовых отношений. Следовательно, предприниматель за несоблюдение законов рискует своим имуществом;
  • Оптимизация зарплатных налогов: важно понимать, какие налоги платит ИП. С заработной платы директора ООО вынуждено платить 13-процентный НДФЛ и отчисления в страховые службы, что в совокупности достигает почти трети от зарплаты. ИП управляющий ООО, если он работает, например, по схеме УСН «Доходы», отчисляет всего 6 процентов от дохода. При этом ИП самостоятельно уплачивает все страховые взносы за себя в фиксированном размере;
  • Существует разница и в квалификации дохода: директор получает зарплату, а управляющий ИП – вознаграждение за работу на должности управляющего;
  • Может быть выбран не один ИП-управляющий, а несколько. Подобный шаг, когда есть управляющие, действующие на основании управленческого договора, открывает возможности для построения эффективной структуры менеджмента.
  • За счет расходов на управляющего можно снизить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. Согласно п. 18 ст. 264 НК РФ, к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся и расходы налогоплательщика на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями.
  • Наличные деньги, полученные ИП с банковского счета, могут без ограничений расходоваться им на личные (потребительские) нужды. Таким образом, благодаря ИП – управляющему гарантируется легальная обналичка. У Вас появляется возможность выводить на ИП серьезные суммы денежных средств.

Недостатки и риски

  • Налоговые консультанты не рекомендуют заключение договора управления ООО, если ее единственный учредитель является управляющим ИП данной организации. Судебная практика не в пользу предпринимателей подтверждает данные выводы.
  • Существуют риски переквалификации заключённого с управляющим-ИП договора со стороны налоговой инспекции и ПФР — с вознаграждения за работу на должности управляющего в трудовой договор.
  • Оформить новое ООО можно только с руководителем — физическим лицом. Сразу поставить управляющего индивидуального предпринимателя во главе предприятия невозможно. Данные действия оформляются только на существующем предприятии с внесением изменений в ЕГРЮЛ. При этом, в уставе ООО должна быть отмечена возможность передачи роли единого исполнительного органа другой организации или ИП.
  • Если организация применяет УСН «Доходы минус расходы» уменьшить налогооблагаемую базу на расходы по управляющему индивидуальному предпринимателю не получится.
  • Существует риск доначисления налоговой инспекцией налога на прибыль организаций, сочтя выплаты управляющему необоснованными с экономической точки зрения или в связи с отсутствием деловой цели.

Деловыми целями для найма ИП-управляющего могут быть — повышение уровня ответственности руководителя, необходимость антикризисного менеджмента, возможность регулирования вопросов расторжения договора и вознаграждения с управляющим.

Не упустите и такие мелочи как экономически необоснованные выплаты управляющему. Например. Руководитель получал ежемесячный оклад в размере 30 000 руб.

Далее решением учредителей (участников) общества принято решение взять его на должность управляющего фирмой в качестве управляющего индивидуального предпринимателя.

В последствии функции руководителя не изменились, он продолжил управлять фирмой в качестве индивидуального предпринимателя, но вознаграждение выросло до 200 000 руб. Это небезопасно. Такая форма оптимизации налогообложения приводит к доначислениям.

Лайфхаки при оформлении управляющего индивидуального предпринимателя в качестве директора ООО

  1. Все взаимоотношения между управляющим-ИП и ООО должны быть оформлены документально. Отчеты управляющего ИП должны содержать сведения о фактическом объеме и характере проделанной работы. Перед управляющим должны быть поставлены конкретные задачи и цели, которые он должен выполнить на этой должности.

    Например, Вы можете заключить договор об управлении, предусмотрев обязанность управляющего в виде увеличения дохода компании с 70 млн до 150 млн руб.

  2. Виды деятельности по ОКВЭД индивидуального предпринимателя должны содержать управленческие функций.

  3. Финансовое участие общества должно ограничиваться только выплатой вознаграждения управляющему индивидуальному предпринимателю. Вознаграждение управляющего ИП должно напрямую зависеть от финансовых результатов организации. Нет прибыли — нет и оплаты. Это основное различие между управляющим ИП и директором, который работает за оклад.

  4. Для осуществления своей трудовой деятельности в качестве управляющего, индивидуальный предприниматель должен нести соответствующие траты, например, канцтовары, оргтехника, арендная плата, представительские расходы.

  5. Для минимизации негативных последствий необходимо оформить договор управления так, чтобы его положения максимально отличались от трудового договора.
  6. Вознаграждение управляющего индивидуально предпринимателя не должно быть завышенным или фиксированным, например, варьироваться в зависимости от реальной прибыли юридического лица.

  7. Договор с управляющим не должен содержать трудовые гарантии или предоставление соц.пакета, например, оплачиваемый больничный, гарантированный отпуск, условия премирования, сверхурочные компенсационные выплаты и прочие.

  8. Договор-управления должен содержать разумную деловую и экономическую цель, планируемый результат, например, выход на некоторую прибыль, стабилизация финансового положения и т. д.

  9. Устав юридического лица, как и договор-управления не должны содержать упоминания о контроле над работой управляющего органа со стороны учредителей или участников общества, в т.ч. и дисциплинарную ответственность за ненадлежащее выполнение обязанностей.

  10. Управляющий индивидуальный предприниматель не вносится в штатное расписание юридического лица и он не должен соблюдать внутренний трудовой распорядок дня.
  11. Договор не должен свидетельствовать о том, что управляющий — номинальный.

    Реальный управляющим действительно управляет и в случае налоговой проверки он должен быть готов дать разъяснения по своей работе.

  12. Договор должен быть ограничен сроком. В теории, законодательство не запрещает заключать бессрочные договоры с управляющим, но на практике бессрочный — значит трудовой. Поэтому заключайте договор на один год и перезаключайте при необходимости.

Отметим такой факт. Исходя из практики сегодня, желательно чтобы управляющий-индивидуальный предприниматель являлся управленцем различных фирм, не связанных между собой коммерческой деятельностью или взаимозависимостью. Тем самым Вы исключите подозрение налоговых инспекторов в минимизации налоговых обязательств Вашего конкретного бизнеса. При грамотном подходе, управляющий индивидуальный предприниматель является законным способом снижения налогов и получения легальной наличности.

@garant_ooo

Вам также может понравиться

Источник: https://garant.ooo/predprinimatel/upravlyayushhij-ip-vmesto-direktora-ooo-obhodim-podvodnye-kamni/

Управляющий ИП как директор в ООО: оформление договора, возможные риски

Может ли ип управлять ооо вместо директора

Сейчас нередко используется такая схема, когда назначается управляющий ИП как директор в ООО. Владельцы компаний считают такое решение оптимальным, так как удается сэкономить на налогах и прочих расходах. Далее — законна ли подобная схема, в чем ее плюсы и минусы.

Может ли управляющим в ООО быть ИП

Российское законодательство, контролирующее деятельность юридических лиц, не запрещает им нанимать предпринимателей на должность управляющего фирмой.

Обратите внимание! Чтобы поставить ИП во главе управления компанией, необходимо наличие соответствующего разрешения в уставе ООО и внесение изменений в ЕГРЮЛ.

Это важные условия для законного назначения бизнесмена на данную должность.

Действия управляющего ИП бывают коллегиальными или единоличными, то есть независимыми от иных участников ООО.

Этот момент обговаривается в договоре между ним и собственником организации.

Назначается предприниматель на должность общим учредительным собранием. Если все согласны с данным решением, выносится протокол и заключается договор с ИП.

При появлении в фирме управляющего требуется оповестить налоговый орган о том, что сменилось руководство предприятия. Также осуществляют переоформление банковских карт.

Зачем так делают

Управляющий индивидуальный предприниматель — это оптимальное решение для компании. Собственники фирм предпочитают назначать ИП прежде всего в целях экономии на оплате налоговых сборов. Ведь юридическое лицо вправе не вносить страховые выплаты за этого гражданина.

Также предприниматель вправе выбрать упрощенную систему налогообложения УСН. По ней он платит налог всего 6%, не 13% как платят наемные директора фирм. И размеры страховых взносов у ИП фиксированные и вполне подъемные даже для среднего заработка. За обычного директора приходится платить намного больше.

Риски при передаче управления

Назначение ИП как управляющей компании ООО имеет определенные риски. Их нужно учитывать. И касаются они в первую очередь налоговых органов.

Сотрудники ФНС понимают, что подобная схема используется для максимального снижения уплаты налоговых сборов и страховых взносов.

Поэтому внимательно следят за такими компаниями и пытаются ухватиться за любую ниточку, чтобы обернуть ситуацию в свою пользу.

Даже небольшие недостатки в договоре с ИП провоцируют длительные и серьезные разбирательства, попытки взыскать с ООО недополученные налоги.

Особенно часто налоговики стараются переквалифицировать гражданско-правовой договор, заключаемый между ООО и ИП, в трудовое соглашение, оформляемое с обычными наемными работниками.

Для запуска данной процедуры достаточно следующих оснований:

  • управляющий действует по должностной инструкции, строго соблюдает трудовой распорядок на предприятии;
  • работа предпринимателя не имеет самостоятельной экономической цели;
  • устав Общества не содержит пункт, дающий разрешение на передачу управления человеку со стороны;
  • составлением отчетов ИП занимается главбух компании;
  • услуги, прописанные в соглашении между ИП и ООО, не содержатся в перечне кодов ОКВЭД.

Налоговая инспекция не упускает возможности проверить организацию и найти хоть какую-нибудь лазейку, чтобы взыскать максимум налогов.

Заключение договора с индивидуальным предпринимателем

Для фиксации правоотношений, возникающих между сторонами, требуется заключение гражданско-правового соглашения. При оформлении договора управления ИП с ООО, ИП следует взвесить все за и против, проанализировать риски.

Порядок заключения соглашения выглядит следующим образом:

  1. Проверка устава компании. Требуется посмотреть, есть ли в нем положение, разрешающее передавать управление одному управляющему. Если необходимо внести изменения в устав, сторонам понадобится обсудить это. Также следует проверить, кто вправе утверждать соглашение — совет директоров или учредительное собрание.
  2. Проведение собрания или совета. Участники ООО проверяют договор, после чего утверждают его.
  3. Подписание соглашения. Если все в порядке, стороны подписывают документ.
  4. Внесение изменений в базу юридических лиц. После этого у предпринимателя возникает право на управление организацией.

Если есть необходимость, документы по изменению исполнительного органа ООО отправляют в фирмы, нуждающиеся в данной информации. В налоговую инспекцию это делается в первую очередь.

Само соглашение включает следующие разделы:

  1. Предмет. Здесь описывают суть услуг предпринимателя.
  2. Срок действия. Стороны вправе указывать любой период на их усмотрение.
  3. Права и обязанности участников сделки.
  4. Оплата вознаграждения за услуги. Это тоже определяется сторонами. Но работа управляющего стоит немалых денег. Также здесь стоит описать, в каких случаях размер оплаты снижается или, наоборот, повышается. К примеру, вознаграждение уменьшается, если управляющий не смог выполнить установленные планы.
  5. Порядок компенсации расходов, понесенных предпринимателем в связи с исполнением обязанностей, к примеру, командировочные, траты на питание и средства связи.
  6. Срок и порядок перечисления оплаты. Заработная плата перечисляется на основании акта, как и ее расчет. Он составляется после подачи ИП отчета за месяц, квартал или год.
  7. Ответственность сторон.
  8. Порядок разрешения спорных ситуаций.
  9. Перечень документов, приложенных к договору, например, протокол учредительного собрания.

Важно! Не нужно указывать в соглашении, что лицу предоставляются все нужные средства для полноценной рабочей деятельности. Иначе это станет поводом для переквалификации в трудовой договор. Ведь обязанность по обеспечению работника всем необходимым закрепляется ТК РФ.

Поэтому при составлении гражданского соглашения следует быть точнее с формулировками, чтобы налоговые органы не смогли придраться ни к одному из описанных пунктов.

Плюсы и минусы такого решения

Назначение управляющим индивидуального предпринимателя в ООО имеет свои положительные и отрицательные стороны. К плюсам относят следующее:

  1. Экономия на налоговых и иных сборах. Компании во главе с ИП не нужно платить большие налоги как за наемного работника, а также перечислять страховые взносы в фонды. Также не придется оплачивать больничные листы, компенсации, предусмотренные трудовым законодательством.
  2. Повышенная ответственность за ущерб. Если в убытках виноват наемный работник, то взыскать с него можно не больше его заработной платы. Если же вина лежит на предпринимателе, тогда возмещается ущерб в полном объеме плюс упущенная выгода.
  3. Возможность устанавливать собственный порядок оплаты труда. С наемными работниками это не пройдет. Им положено платить два раза в месяц строго. С предпринимателем владелец ООО может договориться о любой периодичности выплат, к примеру, раз в квартал.

Из отрицательных моментов назначения ИП управляющим выделяют только риски, связанные со слишком пристальным вниманием налоговых органов. Всегда есть вероятность того, что сотрудники ФНС будут пытаться переквалифицировать гражданский договор в трудовой.

Также минусом является высокая оплата труда. Простой наемный директор получает заработную плату намного меньше, чем управляющий предприниматель. При этом он обладает независимостью, отчитывается только перед учредительным собранием, сам заключает сделки с контрагентами.

Какие указывать коды ОКВЭД

Если назначается в управление предприниматель, требуется указывать коды 70.22 и 82.11. Делать это нужно обязательно, чтобы у контролирующих органов не возникало лишних вопросов и придирок.

Не стоит прописывать много разных кодов, думая, что они пригодятся в будущем. Это не запрещается законодательством, но может вызвать сомнения со стороны налоговиков и судебных органов, если дело дойдет до конфликта.

Образец устава с управляющим вместо директора

Посмотреть пример такого устава можно в интернете. В нем прописывают важные положения, регулирующие деятельность компании. Основные положения документа:

  1. Цели Общества.
  2. Права и обязанности участников.
  3. Ответственность учредителей.
  4. Уставной капитал фирмы.
  5. Порядок выхода из ООО.
  6. Распределение прибыли компании.
  7. Структура органов Общества.
  8. Исполнительный орган ООО.
  9. Порядок реорганизации фирмы.
  10. Порядок созыва собрания участников.
  11. Филиалы компании.

Именно в разделе «Исполнительный орган» прописывают положение о возможности передачи управления в руки предпринимателя на основании гражданского договора.

Таким образом, ответ на вопрос, может ли ИП быть как генеральный директор ООО — да, но с обязательным внесением в устав компании положения, разрешающего такое действие. Подобное решение позволяет добиться оптимизации расходов Общества, но не привлекает излишнее внимание со стороны ФНС.

Источник: https://onlinekassa.guru/ip/mozhet-li-direktorom-v-ooo-vystupat-upravlyayushhij-ip-dlya-chego-eto-nuzhno.html

Можно ли оформить ИП в качестве управляющего в ООО?

Может ли ип управлять ооо вместо директора

От имени юридического лица действует его руководитель – единоличный исполнительный орган. Чаще всего это генеральный директор, им может быть один из собственников бизнеса или наемный работник.

Кроме того, полномочия по руководству компанией могут быть переданы управляющей организации или управляющему-ИП. И хотя такая возможность прямо предусмотрена законом об ООО, но в случае с индивидуальным предпринимателем возникают существенные риски. Узнайте, как оформить отношения с управляющим-ИП, чтобы это не было признано незаконной налоговой оптимизацией.

Плюсы передачи ИП функций по управлению

Сначала надо разобраться, зачем передавать обязанности директора ООО управляющему ИП, если можно принять на эту должность наемного работника?

Самый очевидный плюс – уменьшение фискальной нагрузки общества с ограниченной ответственностью. Если директор – наемный работник, то на его зарплату и другие выплаты надо начислять страховые взносы, а это минимум 30,2% от выплаченных работнику сумм.

Кроме того, с зарплаты надо удерживать 13% НДФЛ. Формально подоходный налог взимается с директора, но когда стороны обсуждают размер вознаграждения, то часто оговаривается сумма «на руки», т.е. уже после налогообложения.

Например, если ООО может выделить на оплату функций руководителя 40 000 рублей, то за вычетом взносов и НДФЛ он получит только 26 728 рублей. Для руководителя это совсем немного и вряд ли привлечет достойных кандидатов.

Поэтому компании придется увеличивать свои зарплатные предложения.

Если же в ООО вместо директора работает ИП-управляющий, то организация эти 40 000 рублей выплатит ему напрямую. С них предприниматель сам заплатит налоги и взносы.

На УСН Доходы налоговая ставка составляет 6% от выручки, поэтому после вычета налога у ИП останется 37 600 рублей.

Что касается страховых взносов, то при доходе свыше 750 000 рублей в год они полностью вычитаются из начисленного налога и не влияют на общую налоговую нагрузку ИП.

Бесплатная консультация по регистрации ООО Но налоговая экономия – это еще не все. Когда в ООО вместо директора действует индивидуальный предприниматель, то стороны находятся в равных условиях.

В данном случае в отношения вступают не работодатель и работник, а два субъекта предпринимательской деятельности.

Это снимает с организации обязанность по обеспечению трудовых прав руководителя (отпуск, больничный, создание рабочего места, гарантии при увольнении и др.).

И наконец, управляющий ИП в ООО будет получать оплату по результату, т.е. финансовым показателям бизнеса. Если деятельность управляющего абсолютно неэффективна, то вознаграждение за его услуги можно не платить. А ущерб, который нанесен его действиями или бездеятельностью — взыскать полностью.

В чем риски передачи ип полномочий по управлению

Казалось бы, такой вариант сотрудничества выгоден обеим сторонам – ООО и его управляющему в статусе ИП. И в конечном счете, приносит пользу не только бизнесу, но и государству. Если организация под управлением ИП работает успешно, она будет платить больше налогов и поднимет зарплаты своим работникам.

Однако такую возможность стали активно использовать так называемые налоговые оптимизаторы. И одна из популярных схем выглядит так: участник общества с ограниченной ответственностью регистрируется в качестве ИП и получает за свои услуги значительное вознаграждение. Проще говоря, выводит деньги из ООО, не платя налог на дивиденды.

Особенно заметным это выглядит на фоне убытков или низкой прибыли компании. Например, годовой доход общества составил 10 млн рублей, из которых 9 млн рублей – оплата услуг управляющего-ИП. Разумеется, никакой деловой цели, направленной на развитие бизнеса, здесь нет. И трактуется такая ситуация налоговыми органами однозначно – как нарушение законодательства.

Кроме того, есть риск, что ИФНС признает отношения с управляющим-ИП трудовыми, а не гражданско-правовыми. За это есть отдельная санкция по статье 5.27 КоАП РФ – для юридических лиц размер штрафа составляет от 50 до 100 тысяч рублей. А еще ООО будет должно перечислить страховые взносы на сумму вознаграждения (которое в таком случае будет признано зарплатой) и перечислить НДФЛ.

Как правильно заключить договор с управляющим-ИП

Но при всех возможных рисках управляющий-ИП как директор в компании – это возможность, предусмотренная законодательством. В статье 42 закона № 14-ФЗ от 08.02.98 указано, что общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Просто надо правильно оформить эти отношения и понимать, что налоговая инспекция будет тщательно проверять условия заключенного договора. И помните, что передача полномочий директора управляющему должна иметь, в первую очередь, деловую цель.

Итак, на что надо обращать внимание при выборе управляющего-ИП? Самый сомнительный вариант – это один из учредителей или бывший наемный работник организации. Не стоит рассматривать и кандидатуры зависимых лиц – родственников, друзей, одноклассников и т.д. ИФНС обязательно усмотрит здесь возможный сговор для ухода от налогов, даже если его в реальности нет.

Предприниматель, которому передаются полномочия по управлению ООО, должен иметь соответствующий положительный опыт и официальный доход от управленческой деятельности.

Будет очень подозрительно, если договор по оказанию услуг на управление заключается сразу после регистрации ИП. Согласитесь, ведь даже ремонт обуви заказывают у опытного исполнителя, у которого есть довольные клиенты.

А здесь в руки управляющего передается целая компания, поэтому и выбор кандидата должен быть обоснованным.

У ИП должны быть указаны соответствующие коды ОКВЭД. Самые подходящие это 70.22 (консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления) и 82.11 (деятельность административно-хозяйственная комплексная по обеспечению работы организации).

В качестве дополнительного кода может быть указан 82.99 (деятельность по предоставлению прочих вспомогательных услуг для бизнеса, не включенная в другие группировки).

Причем эти коды должны быть зарегистрированы задолго до заключения договора на управление, а не накануне.

Очень важно, чтобы в организации не было другого человека с тем же самым набором полномочий и прав. Например, коммерческий директор, который по трудовому договору имеет функции, перечисленные в договоре с управляющим-ИП. В этом случае ИФНС может не принять расходы на управляющего, как необоснованные.

Следите за тем, чтобы в договоре не было признаков трудовых отношений. Нельзя указывать режим работы управляющего, его подчинение кому-то в ООО, создание рабочего места, компенсацию расходов на командировки и прочее. Отпуск, больничный и фиксированное вознаграждение, не зависящее от результата, тоже из этой категории.

Оплата услуг управляющего не должна сильно отличаться от зарплаты наемного директора, который раньше руководил организацией.

По крайней мере, на первых порах, пока деятельность ИП еще не повлияла на рост прибыли ООО. Обычно вознаграждение за услуги состоит из двух частей – небольшой фиксированной и процентов за результат.

Но от фикса можно вообще отказаться и платить управляющему только в случае успешной деятельности.

Итоговый размер выплат должен быть доказан цифрами, которые соответствуют официальной отчетности ООО. Отчет управляющего должен быть подробным, с описанием проделанной им работы.

Например, за квартал проведены переговоры с 10 контрагентами, по их итогам заключено 5 сделок, совокупная прибыль от которых составила 3 млн рублей.

По итогам такого реального отчета оформляются подтверждающие документы, составляется акт оказания услуг, который принимают учредители.

Пример такого договора можно скачать здесь.

О том, кто подписывает договор с управляющим-ИП от имени ООО, сказано в статье 33 закона № 14-ФЗ. Это право есть только у общего собрания участников общества или единственного учредителя.

Итоги

  1. На вопрос, может ли ИП управлять организацией вместо директора, есть ответ в статье 42 закона об ООО, и он положительный.
  2. Заключение договора на управление с ИП должно иметь деловую цель – развитие бизнеса и получение прибыли.
  3. При выборе кандидатуры управляющего обращайте внимание на критерии, описанные выше.

  4. В договоре с ИП не должно быть никаких признаков трудовых отношений.
  5. Оказанные услуги по управлению надо принимать на основании отчетов и актов.
  6. Вознаграждение управляющему должно быть обоснованным и доказываться реальными достижениями ООО. Лучше всего привязать размер выплат к процентам от прибыли компании.

О том, кто такой номинальный директор и какие существуют риски его назначения, читайте в этой статье.

Источник: https://www.malyi-biznes.ru/registraciya-ooo/upravlyayushchiy-ip-v-ooo-vmesto-direktora/

Чем ИП – управляющий выгоднее гендиректора: риски и преимущества для бизнеса

Может ли ип управлять ооо вместо директора

В ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ говорится, что в качестве единоличного исполнительного органа общества можно привлекать управляющего.

Хотя в компания одновременно может быть два единоличных исполнительных органа, то есть допускается привлекать и управляющего, и гендиректора.

Главное — предусмотреть это в уставе и четко разделить полномочия между генеральным директором и управляющим.

Преимущества ИП – управляющего

Такой способ управления обществом позволяет значительно экономить.

Во-первых, благодаря ему можно снизить зарплатные налоги. Вместо 13 % НДФЛ и 30 % страховых взносов в фонды, которые придется платить за гендира, как и любого другого сотрудника компании, ИП – управляющий обходится единым налогом в размере 6 %, который уплачивается им самостоятельно.

Правда, помимо этих 6 % на него возлагаются фиксированные страховые взносы, размер которых за 2019 год составляет 29 354 руб. — на ОПС (если доход за год превышает 300 000 руб., то помимо взносов в фиксированном размере ИП уплачивает еще 1 % с суммы дохода, превышающего этот предел) и 6 884 руб.

— на ОМС. 

Во-вторых, за счет расходов на управляющего можно снизить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. Согласно п. 18 ст. 264 НК РФ, к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся и расходы налогоплательщика на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями.

В-третьих, согласно Письму ЦБ РФ от 02.08.2012 N 29-1-2/5603 наличные деньги, полученные ИП с банковского счета, могут без ограничений расходоваться им на личные (потребительские) нужды. Таким образом, благодаря ИП – управляющему гарантируется легальная обналичка под 6 %. У вас появляется возможность выводить на ИП серьезные суммы денежных средств.

Ведение бизнеса по закону. Сервисы для ИП и ООО младше 3 месяцев

Подробности

Какие риски связаны с ИП – управляющим

Помимо плюсов есть и минусы. Хотя справедливости ради надо сказать, что если риски и возникают, то в основном в результате неправильных действий самого бизнеса.

Переквалификация договора

Самая главная опасность — это риск переквалификации договора на управление в трудовой договор. Такая вероятность предусмотрена ст. 19.

1 ТК РФ и возникает в ситуациях, когда договор неграмотно составлен и содержит в себе признаки трудового договора.

Причем трудовые отношения между работником и работодателем будут считаться возникшими со дня фактического допущения физлица, являющегося исполнителем по договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Таким образом, если договор ГПХ по итогам проверки признали трудовым, то по факту этот договор будет считаться трудовым со дня заключения с ИП договора ГПХ.

Какие признаки трудовых отношений не должны содержаться в договоре об управлении

Прежде всего нужно помнить о том, что управляющий — это не подчиненный. Поэтому предъявлять к нему стандартные требования и предлагать ему условия, аналогичные тем, что имеют другие сотрудники, нельзя.

Какие признаки не стоит включать в договор об управлении:

  • дисциплинарная ответственность за ненадлежащее выполнение обязанностей;
  • предоставление соцпакета;
  • выплаты зарплаты с учетом штатной должности, оклада, тарифов, вредных факторов и т.д. Все это не учитывается в договоре об управлении. Управляющий не вносится в штатное расписание.
  • условия о премировании, сверхурочные компенсационные выплаты;
  • соблюдение внутреннего трудового распорядка (у управляющего нет графика работы: он приходит на работу, когда хочет, и самостоятельно устанавливает время и порядок работы);
  • выплаты вознаграждения в виде фиксированных сумм два раза в месяц (помните о том, что выплаты рассчитываются в процентном соотношении и не подразумевают такую же периодичность, как у обычных сотрудников). На управляющем лежит обязанность сдать результат работы заказчику, и только после этого ему выплачивается вознаграждение. То есть выплаты производятся за конкретные действия: за увеличение прибыли, за привлечение клиентов, инвестиций и т.д.

Во время проверки налоговики часто общаются с сотрудниками компании. Они могут спросить их, часто ли ИП находится в офисе, какой у него режим труда. По их ответам налоговая воссоздает реальную картину происходящего. Поэтому важно, что и как сотрудники будут отвечать на вопросы в рамках налоговых проверок.  

Необоснованные затраты и отсутствие документального подтверждения

Еще один риск — это признание затрат на управляющего экономически необоснованными. То есть, нанимая управляющего, компания должна иметь сформулированную цель, в противном случае ей будет сложно объяснить свое решение. Налоговики посчитают, что управляющий понадобился ей не для улучшения экономических показателей, а просто для вывода денег и экономии зарплаты.

Деловые цели для найма ИП-управляющего

Их может быть несколько:

1. Вы повышаете уровень ответственности руководителя.

Если в результате действий и решений управляющего компания упала в финансовых показателях, то он будет нести ответственность. По договору ее можно расширить.

Другой аргумент заключается в том, что ИП отвечает всем своим личным имуществом (а управляющий находится в статусе ИП).

2. Вашей компании необходим антикризисный менеджмент.

Обосновать деловую цель в данном случае можно тем, что управляющий помог компании повысить показатели продаж, расширить каналы сбыта и т.д. Эффективность управляющих вправе оценивать общее собрание акционеров.

3. Вы можете регулировать вопросы расторжения договора, вознаграждения.

В отличие от обычного сотрудника, с управляющим проще разорвать договор.

Вопрос вознаграждения управляющему

Все сделки, которые компания заключает, должны быть экономически обоснованными, а управляющему она должна платить такое вознаграждение, которое он заслуживает.

Поэтому вознаграждение управляющего в договоре всегда прописывается в процентном соотношении к его показателям.

Так, например, если прибыль компании растет, то он получает большое вознаграждение, если падает, то и вознаграждение меньше.  

Как показывает практика, на управляющего не рискованно выводить до 25 % от скорректированного общего дохода (СОД). Выплаты, которые превышают этот процент, вызывают вопросы у налоговиков.

Под СОД подразумеваются прибыль, которая рассчитывается по формуле: Общий доход компании — Возобновляемый товарный запас.

Общий доход компании — это все деньги, физически поступившие в кассу предприятия, а возобновляемый товарный запас — сумма денежных средств за реализованный товар, услугу и т.д.

Признание затрат на управляющего документально неподтвержденными может возникнуть в ситуации, когда управляющий не подтверждает факт выполнения своих обязанностей в виде актов, отчетов и других документов.

Элементы договора об управлении

Есть целый перечень требований, которые важно внести в договор с ИП-управляющим.

  • Пропишите особый порядок формирования вознаграждения в зависимости от прибыли.
  • Предусмотрите цели, ради которых заключается договор. Пропишите результат.

Например, вы можете заключить договор об управлении на год, предусмотрев обязанность управляющего в виде увеличения дохода компании с 70 млн до 150 млн руб.

  • Укажите, что управляющий самостоятельно определяет порядок выполнения своих обязанностей.

Договор не должен свидетельствовать о том, что управляющий — номинальный. Реальный управляющим действительно управляет и в случае налоговой проверки он должен быть готов дать разъяснения по своей работе.

Как вычисляют липовых ИП – управляющих

Существует богатая судебная практика по вопросам, связанным с реальной деятельностью ИП – управляющих в компаниях и переквалификацией договоров с ними в трудовые. Как правило, на подводные камни и хитрые схемы указывает не один признак, а целый комплекс обстоятельств и деталей.

Возьмем, например, Определение Верховного Суда РФ от 25.05.2018 N 303-КГ18-1430 по делу N А73-3767/2017. В нем рассматривается ситуация, когда договор заключается с ИП – управляющим ООО, который ранее работал в этой же компании директором. В результате проверки из ПФР было установлено сразу несколько подозрительных моментов.

Договор об управлении устанавливал регулярную и гарантированную оплату труда в конкретной сумме, а также ежеквартальное вознаграждение в размере от 10 до 30 % от прибыли. При этом в договоре не были определены конкретные сроки оказания услуг и результат, который должен быть продемонстрирован исполнителем. А этот пункт является ключевым для гражданско-правовых отношений.

Проверяющих также заинтересовал тот факт, что ИП – управляющий наделялся правом без доверенности действовать от имени компании: подписывать документы, издавать приказы, утверждать штатное расписание, устанавливать и изменять должностные оклады и т.д.

Верховный суд решил, что все эти признаки свидетельствуют о фактическом заключении трудового договора. Соответственно, на сумму выплат нужно было начислить страховые взносы. В итоге компании было доначислено взносов на сумму 3,5 млн руб. Помимо этого ее наказали за неуплату взносов штрафом в размере 712 000 руб.

Источник: https://kontur.ru/articles/3070

Управляющий индивидуальный предприниматель в ООО

Может ли ип управлять ооо вместо директора

Управляющий ИП в ООО может назначаться на основании закона № 14-ФЗ. Такой шаг предпринимается организациями довольно часто, поскольку у назначения ИП в качестве главы ООО есть определённые, существенные плюсы. Как это сделать, и каковы преимущества и недостатки такого решения?

Оформление договора

Может ли ИП быть управляющим ООО?

Закон утверждает такую возможность. Но для назначения ИП руководителем необходимо правильно составить с ним договор.

В процессе составления и подписания необходимо:

  • проверить устав организации где должно быть прописано положение о возможности передать управленческие полномочия одному управляющему. Можно прописать в устав требуемые изменения, если таковых нет;
  • проверить, кому делегированы полномочия на утверждение договора – совету директоров или полномочному собранию участников;
  • провести собрание всех участников или созвать совет директората, чтобы утвердить положения договора, по которому будет нанят управляющий ИП;
  • подписать договор. Акт подписания договора на управление делает ИП и председатель собрания (или иной человек, уполномоченный на то обществом с ограниченной ответственностью);
  • внести соответствующие изменения в базу ЕГРЮЛ, чтобы там фигурировал новый исполнительный орган общества – ИП, которому делегирована деятельность по управлению ООО
  • отправить документы, где зафиксирован управляющий индивидуальный предприниматель, партнёрам, банкам и прочим учреждениям, нуждающимся в этой информации.

Существует ряд тонкостей в оформлении договора, о которых будет сказано далее.

У такого шага есть определённые преимущества и риски.

Риски

Из таковых выделяют:

  1. Возможность переквалификации заключённого с ИП договора в трудовой.
  2. ООО может привлекаться к административной ответственности за приём на должность сотрудника, подвергавшегося дисквалификации.

Рассмотрим риски ближе.

Переквалификацию инициирует Пенсионный фонд, местный орган ФНС, с целью доначисления страховых взносов и недоуплаченного НДФЛ.

Иногда это делается обоснованно. Например, орган ПФР признаёт договор трудовым в том случае, когда в документе указаны гарантии нанимаемому ИП и его трудовые нормативы (количество часов и дней в рабочей неделе, период отпуска и пр.), прочие пункты, типичные для трудовых договоров. Но есть и спорные случаи.

Известен судебный прецедент, когда ПФР полностью отстоял занятую позицию в вопросе переквалификации договора с управленческого на трудовой. Компания была привлечена к административной ответственности и уплатила недоимки по пенсионным взносам.

В Фонде это обосновали следующими аргументами:

  • деятельность ИП на должности не преследовала достижения принятым управляющим собственных коммерческих (положительных) результатов;
  • она была направлена на процветание, конкурентоспособность и рост прибыли ООО;
  • в тексте договора была прописана обязанность проведения ряда работ ИП-исполнителем в роли управленца;
  • управляющий ИП участвовал в производственной и коммерческой деятельности;
  • в документе была указана почасовая ставка для ИП;
  • деятельность управляющего контролировало Общее собрание ООО;
  • в документе зафиксирована обязанность работодателя обеспечить ИП условия труда.

Все эти пункты ПФР привёл как признак именно трудовых отношений.

Рассматривая дело, суды всех инстанций пришли к решению, что ИП подчинялся правилам внутреннего распорядка и трудился на благо ООО, систематически, на протяжении долгого времени, и его работа имела непрерывный характер.

Но суды соглашаются с этим не всегда, имеются и обратные примеры. В одном из них суд первой инстанции поддержал ПФР, доначисливший организации взносы. ООО подало апелляцию, и следующие судебные процессы отменили исходное решение.

Они обосновали это указанными в документе обязанностями управляющего, подчеркивая, что:

  1. ИП на должности формировал режим рабочего времени самостоятельно и не подчинялся внутреннему распорядку ООО.
  2. В бумаге не был указан пункт обеспечения управляющего местом работы и необходимыми условиями труда.

В совокупности, это и стало причиной для отказа ПФР в удовлетворении требований. В тех договорах с ИП, что квалифицируются как трудовые, прописываются пункты обеспечения условий работы и фиксированная почасовая ставка, а в непризнанных этого нет.

Существует опасность при приёме на должность управляющего бывшего директора.

Договор на управление ИП должен содержать чётко прописанную цель такой смены статуса:

  • руководитель участвует в непосредственном управлении несколькими фирмами;
  • привязка оплаты работы управляющего к эффективности фирмы;
  • увеличение личной ответственности;
  • антикризисные меры для вывода ООО из сложной ситуации.

Существует риск перед налоговой. ФНС доначисляет компании налог на прибыль, сочтя выплаты управляющему необоснованными с экономической точки зрения.

Например:

  • директор получал оклад 20 тысяч;
  • затем учредитель (совет директоров) принял решение взять его на должность управляющего фирмой;
  • бывший директор оформил ИП и подписал договор управления;
  • его функции не изменились, он продолжил управлять ИП и фирмой, но вознаграждение выросло до 200 тысяч.

У ФНС это вызовет обоснованные вопросы и доначисление налога на прибыль, а ООО привлекут к ответственности.

Некоторые тонкости

Для минимизации последствий нужно составить договор грамотно – так, чтобы его положения максимально отличались от таковых в трудовом:

  1. Указать, что вознаграждение формируется в зависимости от реальной прибыли компании.
  2. Убрать все упоминания о трудовых гарантиях – оплачиваемом больничном, гарантированном отпуске, предоставлении условий работы и т. д.
  3. Вписать цели заключения договора и планируемый результат (выход на некоторую прибыль, стабилизация финансового положения и т. д.).
  4. Исключить упоминания о контроле над работой управляющего органа Общего собрания (этот пункт уже есть в Уставе общества). Можно и непосредственно указать, что порядок выполнения взятых обязательств определяет сам управляющий.

Разумеется, ИП нужна и стабильная, регулярная оплата услуг по управлению, и отпуск, и некоторые условия труда, и многое другое.

Но их допустимо оформить дополнительными соглашениями, которые имеют законную силу, и одновременно не обязательны для предоставления проверяющим органам.

Кроме того, чтобы обезопасить себя от проверок, нельзя слишком сильно менять оплату управляющего, можно делать это постепенно, с соответствующими обоснованиями. И все взаимоотношения между ИП и ООО должны быть отражены документально.

Цель, указанная в договоре – очень важный пункт такового.

Перед управленцем ставятся конкретные задачи, которых он должен выполнить на этой должности, и цель его работы – достижение поставленной цели. По её исполнению (или неисполнению) оценивается результативность деятельности управленца. А поставленная в договоре цель, в свою очередь, относит документ к разряду соглашений возмездного оказания услуг.

Тогда проверка выявит только гражданско-правовой договор, без признаков трудового.

Кого брать на должность? Если общество собралось принимать ИП на работу, желательно подбирать кандидата, уже давно занимающегося индивидуальным бизнесом.

При этом желательно, чтобы в список кодов ОКВЭД бизнесмена должны быть внесены пункты управленческих функций.

Чем раньше это было сделано, тем лучше, в идеальном случае эти записи внесены за два-три года до заключения договора управления с обществом.

Такая рекомендация может показаться странной, но она имеет логическое обоснование. Это нужно, чтобы перед проверяющими органами не возникло ситуации, когда был директор, который зарегистрировал ИП и остался руководителем, но уже в новом статусе. Это квалифицируется как «специальное переоформление трудовых отношений» и вызывает внимание контролёров, хотя и не запрещено явно.

Другой момент – закрытие ИП. Если ООО расторгло договор с нанятым управляющим, ИП закрывать сразу же не стоит. Если сделать это, ФНС сочтёт, что бизнес управляющего регистрировался с целью ухода общества от налогов, и суд, скорее всего, поддержит данную позицию.

Ранее уже говорилось, что нельзя слишком резко менять зарплату управляющего. Если директор получал 10 тысяч, а став ИП, стал получать миллион, очевидно, у контролёров возникнет масса вопросов.

Оклад повышать можно, но постепенно, причём все изменения привязываются к результативности человека на месте управляющего и прибыли ООО. Если прибыль растёт, увеличивается и оклад, при падении доходов зарплата управляющего снижается.

Для контроля за ситуацией следует подписывать акты выполненных управляющим работ.

К ним прикладываются подтверждающие документы:

  • реестры;
  • заключённые договора;
  • протоколы совещаний.

Бумаги должны свидетельствовать, что ИП выполняет обязанности, и обосновывать размер его зарплаты (включая изменения в ту или иную сторону).

Помимо этого, все текущие расходы на свою работу оплачивает сам ИП.
В числе таких трат:

  • топливо;
  • канцтовары;
  • оргтехника и расходники к ней;
  • арендная плата;
  • представительские расходы.

Все эти статьи расходов относятся не к ООО, а к ИП-управляющему. И оплачивать их он должен сам. Финансовое участие общества ограничивается выплатой вознаграждения, и другие расходы фирма возмещать не обязана.

Источник: https://tvoeip.ru/pravo/upravlyayuschiy-v-ooo

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.